现代法学杂志

事实的推导、预测与发现——经济人假设作为一种信息的限度与陷阱

关键词: 事实推导  经济人假设  事实预测  事实发现  立法  法学研究  

在立法过程中,经济人假设对立法事实的发现有一定贡献,但只有在经济人拥有相同程度的理性或拥有同样的利益结构,且其利益构成的权重相同的情形和前提下,运用经济人假设对众多经济人的行为进行社会整体的评价和推测才是可行的,而由于经济人个体之间的巨大差异,这一前提在实践中并不存在,因此运用时须避免误入陷阱.

比较法学的目的和方法论

关键词: 比较法  研究目的  方法论  法律制度  法律文化  

比较法学的目的和方法论是比较法研究中存在诸多争议的论题,在比较法发展的不同阶段对此有不同的认识.风行一时的功能性比较方法存在许多缺陷和盲点.比较法的方法应当是比较不同法律制度的客观存在的异同点,其目的在于通过了解外国法律制度更正确地认识本国的法律制度,而不是移植外国法律.比较法学的研究应当紧密结合本国的社会经济条件、文化传...

哲学的方法与后现代法理学

关键词: 系谱学  新实用主义  后现代法理学  哲学  解构理论  

当代西方法学的理论与实践呈现出明显的后现代转向,这种转向深受后现代哲学方法的影响.后现代法理学主要借鉴了解构、系谱学与新实用主义三种方法或理论.这些方法虽有很大的不同,但在理论指向上具有很大的一致性,由此导致后现代法理学外部视角的批判与反基础主义两大理论倾向.

法的渊源意识的觉醒

关键词: 法的渊源意识  奥斯汀  法源意识  法律文化  

迄今为止的法律学说在很大程度上是环绕着法的渊源展开的,法的形成和法的应用甚至以法的渊源为立命的前提性基础;然而法的渊源意识的基础和依托至今仍然殊为薄弱.奥斯汀固然奋力呼吁人们革除法和法的渊源研究方面的弊病,把法和法的渊源从散漫、驳杂和喧闹不已的"超市"中引领出来,却又失之于将其禁锢在一个狭隘的天地.奥斯汀身后的法律学人在探讨...

我国宪法的制定、修改与社会法治化转型

关键词: 法治社会  改革开放  思想解放  政治体制  经济体制  宪法  中国  修宪工作  

中国向法治社会的转型是通过社会内部自身变革的方式在政府主导之下得以实现的.转型的轨迹可以描述为:思想解放运动使全党全国人民在新的时代条件下重新认识了马克思主义,在彻底否定和不断排除影响中国发展的"左倾"、"右倾"思想和观念的同时,人们的现代文明思想与理念也得到了全面提升并不断加深修养;在正确认识社会基本矛盾和主要矛盾的同时,开...

国家赔偿制度发展的宪法支撑研究

关键词: 宪法  国家赔偿取得权  人权保障  政治文明  国家赔偿制度  中国  

国家赔偿取得权、人权保障和政治文明分别是宪法支撑国家赔偿制度发展的"一体"和"两翼".国家赔偿取得权是公民的基本权利,国家赔偿制度的发展应当以保障国家赔偿取得权为重点.第四次修宪特别突出的"人权保障"和"政治文明"分别对国家赔偿实体和程序制度的发展提供了宪法支撑,国家赔偿制度的修改必须体现这些宪法精神.

刑法面前人人平等原则——对《刑法》第4条的法理解释

关键词: 法理解释  中国  法律面前人人平等原则  刑事责任  

平等,在本体论意义上是一种作为个体的人认识到自己与他人的共同性之后激发的一种本能性需要;在法学意义上是一种以法律的手段来确认、平衡现实生活中那些反映历史必然的以实质不平等为内容的平等;"对任何人犯罪,在适用法律上人人平等",这是宪法规定的"法律面前人人平等原则"在刑法适用中的具体体现.

试论和谐社会构建中的预防犯罪机制——内外三元结构动态预防论

关键词: 和谐社会  预防犯罪机制  社会治安  刑事政策  犯罪构成  

预防犯罪是整个社会系统中具有特殊功能的一个子系统.在提高构建社会主义和谐社会能力的过程中,如何最大限度地合理发挥预防犯罪的功能不仅是一个实然问题,更是一个应然问题.从规律研究的角度出发,预防犯罪应形成一种机制.这种机制是受其内在规律及特定社会环境影响的;因而,在现实预防犯罪活动中,预防犯罪机制应遵循内外三元结构动态预防的基本...

传统刑法与以人为本

关键词: 刑法  以人为本  中国  法律文化  古代刑法  缓刑  

"以人为本"含有人道主义、人本精神、人性、人权的丰富内容."以人为本"的说法最早出自先秦法家管仲之口,是中国传统法律文化的精华,在历代刑法思想、刑法制度,以及刑法条文中都有深刻的反映和具体的体现.在构建和谐社会的实践中,值得我们借鉴.

再议“合一论”与“复合罪过说”

关键词: 罪名  中国  刑事责任  

我国行政复议与行政诉讼程序衔接之再思考

关键词: 行政复议  行政诉讼程序  中国  公民权利  行政机关  

受具体国情的影响,各国立法有关行政复议与行政诉讼程序衔接的设置存在较大差别,并在总体上呈现出三种各具特色的模式;同时,公民权利有效救济的基准、司法与行政比较优势的发挥以及司法最终原则的贯彻也是各国制度演进所表现出的共性规律.我国行政复议与行政诉讼程序衔接的设置缺乏统一标准,既无助于行政纠纷的及时化解和公民合法权益的有效维护...

审判公开思想与修订《民事诉讼法》的几个基本关系定位

关键词: 审判公开思想  中国  当事人权利  诉讼权利  辩论原则  

民事被告答辩制度的实证分析

关键词: 民事被告答辩制度  中国  民事诉讼  答辩方式  诉讼权利  

民事被告答辩制度的完善,应当以答辩是被告的诉讼权利为基础.答辩所反映的被告与对方当事人、法院之间的诉讼关系,是答辩制度的本质所在.我国民事诉讼答辩制度应以答辩方式、答辩内容、不答辩的法律后果、答辩的救济程序等具体内容的完备为核心进行重构.

论录像证据可采的基本法理

关键词: 录像证据  可采性  基本法理  证据制度  证据证明力  

录像材料再现案件事实能力的优势和劣势都同样明显,这决定了录像证据有着较为特殊的可采性规则.美国、英国、加拿大和日本的立法例表明,录像证据可采有三个基本法理,即录像证据与录音证据的可采性规则不一致;影响录像证据可采性的特定因素是形式真实性要件;不同表现形式的录像证据可采性规则不同.我国有关录像证据的规定存在诸多问题,应当按照上...

民法动机错误论考——从类型论到要件论之嬗变

关键词: 表示错误  动机错误  民法  构成要件  

严格区分动机错误与表示错误、原则上将动机排斥于法律评价之外,唯有表示于外的动机始受保护的传统的"类型论"观点日益露出其破绽,将动机错误与表示错误一元化并构造统一法律要件的"要件论"思想渐次成为今日"错误论"之主流,而统一的"错误要件"如何最大限度地保持合理性,仍在继续的探索与求证之中.

论合作社的法律地位

关键词: 合作社  法律地位  自治组织  合作经济  中国  

合作社是自愿联合起来的人们通过共同所有与民主管理的组织以实现其共同的经济、社会与文化目标与抱负的自治联合体.合作社的基本价值是自助、民主、平等、公平和团结;合作社社员信奉诚实、开放、社会责任与关怀他人的道德价值观.合作社的原则包括社员资格的自愿和开放、社员民主管理等七项.合作社与集体制是两种极易混淆,但实存重大区别的制度....

论消费者及消费者保护在经济法中的地位——“以人为本”理念与经济法主体和体系的新思考

关键词: 以人为本  经济法主体  经济法体系  经济法  消费者保护  消费者权益  

"以人为本"理念和科学发展观的提出,为经济法的进一步发展提供了良好的契机.经济法的主体可以概括为消费者、经营者和管理者;消费者是经济法主体的核心.消费者的保护需要经济法,经济法是消费者保护的主要法律部门.我国应以消费者保护为中心,构造经济法的体系.

论市场经济的效率价值

关键词: 市场经济  效率价值  法律价值  政府干预  经济效率  法律制度  

效率概念在不同的历史时期和思想理论中具有不同的道德合理性内涵.在现代市场经济条件下,我们应提倡综合的效率观,即突出和强调人们的物质生活、精神生活、社会生活等方面的综合提升和改善.市场经济的效率取决于行为主体的结构效率、制度效率和行为效率;效率实现的客观结果还受到经济体制、产权制度、政府行为等因素的综合影响.

公司治理的司法保障——司法介入公司治理的法理分析

关键词: 公司治理  司法保障  公司法  公司诉讼  司法介入  

司法权力通过诉讼程序介入公司内部治理是公司顺畅运作的外部保障.在本质上,司法介入公司治理就是司法对公司自治进行调节的一种机制.司法介入公司治理应遵循国家干预与公司自治相平衡原则.在放松政府管制潮流下,强化司法介入应是必然选择.

社会保险基金投资监管法律制度比较研究

关键词: 社会保险基金  投资监管  法律制度  信托监管  

社会保险基金是社会保险的物质条件,社会保险基金投资监管是社会保险系统的"免疫系统".由于在资本市场的成熟程度、政府的监管能力和社会保险基金投资模式上的差异,各国的社会保险基金投资监管法律制度不尽相同.各国的社会保险基金投资模式、监管理念、监管体制、监管制度和监管绩效等方面呈现出各自的特色.

保险受益人研究

关键词: 保险受益人  被保险人  继承顺序  身故保险金  道德风险  保险法  中国  

狭义上的保险受益人是指于被保险人死亡时有权请求和受领身故保险金的人.他只能是被保险人之外的人,包括指定受益人和法定受益人.投保人有受益人的指定权,被保险人或其监护人有最终的决定权,受益人指定不明时应合理解释.被保险人的法定继承人是其法定受益人,法定受益人的受益顺序依法定继承人的继承顺序,同一顺序的法定受益人受益份额相同.保险...

机动车第三者责任强制保险的利益衡平问题研究

关键词: 机动车第三者责任强制保险  中国  

1946年的政协宪政方案失败原因探析

关键词: 政协宪政方案  1946年  失败原因  中国共产党  国民党  

1946年,参与政协会议的各方,包括国民党、共产党、民主同盟等,设计了一套旨在建立两院国会制、责任内阁制和地方自治制的宪政方案.方案得到了各方的认同,但最后却失败了.各方对于政协决议一些具体问题的争执以及对于这些争执的误读,在实施政协决议时的次序错误,当国共双方出现重大分歧时中间性力量的分裂等因素综合起来导致了宪政方案的失败.国...

英国二元化律师制度的近期发展与融合之争

关键词: 二元化律师制度  英国  事务律师  出庭律师  法律文化  

英国实行独特的二元化律师制度,事务律师与出庭律师共同为社会提供法律服务,但二者在执业资格取得、出庭权、行业组织、晋升法官的机会等方面有着传统区分.自二十世纪六十年代末期以来,政府开始介入一直自律发展的律师业,制定和推行了一系列打破传统分界的立法与改革举措,由此引发了人们关于律师业是否应当融合以及最终能否融合的争议.或许是否...

寻找WTO法中的比例原则

关键词: wto法  比例原则  wto争端解决机构  贸易壁垒  

虽然国内外学者公认非歧视、透明度及自由化原则是WTO法的基本原则,但对WTO法基本原则的范围及其适用并没有达成一致,而这其中一个最大的争议就是欧洲大陆学者所主张的比例原则是否是WTO法的原则.美国政府及学者对此一般都持反对态度.中国学者研究这一涉及国际法基本理论问题的人还比较少,通过寻找WTO法律文本中体现比例原则的规定和WTO争端解决...

“泰坦尼克”案与海事赔偿责任限制的法律适用

关键词: 海事赔偿责任限制  法律适用  船旗国法  最密切联系地法  国际条约