现代法学杂志

建立统一公法学的时代意义——兼答“统一公法学”可能遭遇的质疑

关键词: 部门公法学  公权力  国家公权力  宪政原则  中国  

建立统一公法学,既契合了特定的时代背景,更将产生重大的时代意义.建立统一公法学的时代背景:一是权力分立的铁律被突破,权力交叉的趋势在加强;二是国家社会一体化解体,社会公权力快速成长;三是学科的细化在加剧,学科的综合在并进.建立统一公法学的时代意义:一是有利于提炼规范国家公权力的基本规律,完善对公权力的整体调整;二是有利于研究公法...

社会权司法救济之宪政分析

关键词: 社会权  司法救济  宪法  司法审查  宪政体系  中国  

社会权是与自由权同等重要的宪法权利.透视各国宪政实践可以清晰地观察到,社会权宪法化及其救济司法化的趋势业已形成,并以三种方式呈现巨大的发展潜力.一是宪法明确规定社会权,并视之为主观权利予以直接司法救济;二是宪法没有明确规定社会权,但确立了司法审查,通过适用正当程序和平等保护原则予以间接司法救济;三是宪法规定社会权作为国家政策...

经济法的社会利益考辩

关键词: 经济法  社会利益  价值判断  价值准则  自由裁量权  

本文试图提供这样一种分析的框架:将社会利益置于干预者、社会利益与个体成员的三元维度之中,考察社会利益如何在干预者与个体成员的互动博弈中获取生存空间,进而从社会利益与个体利益的关系中推出本文对社会利益的基本界定;这一界定将社会利益看成不确定多数个体利益相互平衡、协调的产物;这种解读与经济法界域下实质正义的思想恰可相互佐证.

我国担保法制度设计应当重视的几个基本问题——基于民法、经济法和法经济学的综合视角

关键词: 民法  经济法  法经济学  担保制度  担保法  中国  

担保制度是保障交易安全、促进经济发展的重要法律手段.科学、合理的担保制度,应当充分利用一切可以利用的担保资源,最大限度地控制担保制度对物的利用及社会生活其他方面产生的负面影响,并能有效地促进经济的发展.基于此,中国担保法律制度的安排应当认真处理好五个方面的基本问题.

私法视野中的新闻自由

关键词: 私法  新闻自由  民法  私权利  人格权  

在私法视野中,表达自由在本质上可以归结为一般人格权,是人格独立、人格自由、人格尊严的具体化.从民法上的意思表示理论出发,新闻自由表现为采访自由、写作自由、发表自由、编辑自由、表现形式自由这一环环紧扣的连续性过程.新闻自由的演变史与民法的现代化发展史之间存在根深蒂固的契合.思想的自由市场理论与私法自治之间亦存在不可忽略的勾连...

强制采样与人权保障之冲突与平衡

关键词: 强制采样  人权  人身自由权  身体权  隐私权  公民权利  宪法  

论卧底侦查

关键词: 卧底侦查  强制侦查  有组织犯罪  立法  侦查人员  刑事侦查  法律适用  

卧底侦查是强制侦查中的一种,与诱惑侦查同属于化装侦查.卧底侦查是对付重大的有组织犯罪的有效手段,也是最后的侦查手段.由于卧底侦查副作用明显,我国又没有相关法律规定,而实践中的适用又因有组织犯罪的猖獗而无法回避,对卧底侦查法理根据的探讨,关于卧底侦查具体法律规定的讨论,就为未来的立法和当前的侦查实践所需要.

人权保障视野中讯问方法的合法运用

关键词: 人权保障  讯问方法  沉默权  刑事侦查  犯罪嫌疑人  刑事诉讼法  

讯问犯罪嫌疑人作为收集证据的重要途径在其方法上受到人权保障原则的制约,讯问方法的运用因此不得不面临人权保障与发现案件事实真相的目标冲突.讯问合法性的实质标准在于保证犯罪嫌疑人供述的自愿性,但纯粹的、彻底的自愿供述不可能是讯问合法性的绝对标准.为兼顾人权保障与侦查效率,我们既要确立任何人不被强迫自证其罪的原则,也要鼓励犯罪嫌...

关于建立侦查讯问中律师在场制度的尝试与思考

关键词: 侦查讯问  律师在场制度  犯罪嫌疑人  侦查人员  刑事侦查  中国  刑事诉讼  

业已进行的讯问犯罪嫌疑人律师在场制度的试验表明:犯罪嫌疑人对此一般表示欢迎,他们在侦查中形成的口供比较稳定,此后没有翻供现象;而另一组没有律师参加讯问的犯罪嫌疑人,侦查终结后有的人进行翻供,并把原因归咎于侦查人员的不当讯问.同时,大多数侦查人员对试验表示理解和支持,并认为对侦查活动没有负面影响,反而有积极意义.试验还表明,建立讯...

强制侦查的法律控制与司法审查

关键词: 强制侦查  法律控制  司法审查  中国  程序保障  司法救济  刑事诉讼  

为了把强制侦查控制在合理的必要限度以内,法治国家普遍要求强制侦查必须贯彻比例原则、法定原则和司法审查原则,但我国的强制侦查在这几个方面都存在不同程度的问题;解决这些问题的基本思路应当是"以法限权"、"以权制权"和"公平救济".其中,建立对强制侦查的司法审查制度,不仅仅是解决我国强制侦查实际存在的问题的重要对策,更是基于调整侦查权...

公益诉讼与当事人适格之扩张

关键词: 当事人适格  公益诉讼  诉讼信托  程序当事人  民事诉讼  中国  

在公法私法化和私法公法化不断演进的今天,公共利益的重要性与现实状况的严峻性正被逐步认识,允许公共力量适当介入私法领域已经势在必行,公益诉讼由此应运而生.此时,对作为制度瓶颈的当事人适格予以扩张并赋予其法定效力便显得尤为必要与迫切.将诉的利益作为当事人适格的衡量标准,并以此为基础构建诉讼信托制度,对于完善当事人理论,促进公益诉...

风险社会中的司法权能——司法改革的现代化向度

关键词: 风险社会  司法权能  司法制度  现代化  改革  中国  

司法改革的重要前提之一是正确定位司法权能,司法权能的定位应紧密联系一定社会的现代化发展背景进行.西方发达国家的现代化发展已进入风险社会阶段,风险社会的反思现代化性质促成着程序法范式的形成,并内在地要求对司法权能进行新的定位.这种风险社会中的司法权能定位对中国司法改革具有重要的启示意义.为了推进中国司法改革,应针对中国社会发...

恶意失权规则的价值分析

关键词: 恶意失权规则  物权  法律效力  公信力  立法  善意保护制度  

物权的变动只有经过公示程式,才具有对社会的公信效力,交易安全方可得到确实保障.现行的善意保护规则虽然可以暂时性地弥补公信力的不足,但终究不是法治国家之恰当选择.当然,采纳能够有效保证物权变动公信力的物权行为无因性规则,并非没有限度.不过,缺憾的存在并不可怕,我们可以通过造就恶意失权制度,以矫正物权行为无因性规则的缺陷.

论功能性作品版权保护的理论困惑及解决路径——重估习惯的力量

关键词: 功能性作品  版权理论  汇编作品  著作权  

功能性作品版权保护产生与发展的理论基础虽受到功利主义政策、自然权利哲学等诸多因素的影响,但其理论变迁最终所实现的效果只是为了替代版权和专利权习惯意义上所存在的范畴区别.由于当前存在版权法定义模糊、版权理论冲突、版权习惯困惑等诸多问题,应重估容易为知识产权学界所忽略的习惯力量,为中国语境下的功能性作品版权保护提供可行的路径...

股权质押制度的反思与重构——以制度价值为中心的考察

关键词: 股权质押制度  制度价值  融资渠道  风险防范机制  中国  质权  

安全、效率和公平是股权质押制度的基本价值取向,但现有股权质押的制度安排,一方面因防范道德风险、市场风险和法律风险的机制漏洞可能危及交易的安全;另一方面,因过于侧重对交易安全的保护而忽视了对交易便捷利益的保护,忽视了对出质人的公平保护,影响了效率和公平;因此,需要对股权质押的制度价值进行准确定位,按照安全优先,兼顾效率和公平的要...

经济法的价值理念和基本原则

关键词: 经济法  价值理念  法律价值  法律原则  中国  法律解释  

目前一些关于经济法理念、价值以及基本原则的讨论,除了语言表述上的差异外,内涵上也有很大不同.笔者认为,经济法的价值并不能脱离法律价值之公平、秩序、自由的范畴,但必须具有其独特的解释;而经济法的基本原则则应当回应和体现其对法律价值解释的意义.本文试图梳理经济法价值理念与基本原则的关系,并将经济法的基本原则表述为:适度干预原则、...

论公司有限责任制度

关键词: 公司有限责任制度  中国  股东权利  债权人  

公司有限责任制度的核心是公司责任与公司成员责任的分离,股东作为投资者无须对公司的债务承担除了其投资之外的进一步的责任.该制度的建立与发展对调动潜在投资者投资的积极性、发展规模经济、促进公司法律制度完善等方面功不可没.有限责任制度有其客观存在的价值,但并非十全十美,这主要表现在该制度被不当利用而对债权人和其它利益相关者造成...

跨行政区水环境管理立法研究

关键词: 跨行政区  水环境管理  立法  水污染  水资源  中国  

我国已经进行了许多水环境管理的立法,这些立法在我国的水环境管理中发挥了重要的作用;然而,我国的水环境管理立法也存在许多问题,包括缺乏完整的跨行政区水环境管理的政策、法规体系不健全、管理制度不完善、管理体制不能适应实际管理的需要和对法律的执行缺乏公众监督机制等.解决这些问题,需要改变目前的一些立法原则和制度安排.主要包括:制定...

刑法若干条款罪数形态之分析

关键词: 刑法  罪数形态  牵连犯  处罚原则  中国  吸收犯  犯罪构成  

论无期徒刑减刑后的假释考验期限——一个合理性解释

关键词: 假释考验期限  无期徒刑  法律漏洞  减刑制度  法律解释  

中国古代侵占罪立法考究

关键词: 中国  古代  侵占罪  立法  刑法  法制史  处罚原则  

中国古代侵占罪的立法历史悠久,其产生与发展同一定社会形态的财产关系及其复杂程度以及商品经济发达程度密切相关.没有侵占罪罪状的悠久存在,就不会有盗窃与侵占行为的分离,也就不会有今天的侵占罪罪名.从侵占罪立法的发展史上看,由于历代统治者特别是封建统治者以'子为政焉用杀'为圣言,所以中国古代侵占罪的立法是以职务或公务侵占罪为重心的....

清末民初关于设立行政裁判所的争议

关键词: 行政裁判所  清朝末年  民国时期  法制史  行政诉讼  一元制  二元制  都察院  行政审判院  

本文集中梳理了清末民初围绕设立行政裁判所所引起的长期争议:在晚清主要集中于传统的都察院与新式的行政审判院之关系,民初则主要围绕是选择参照西方的一元制还是二元制来建立我国的行政审判模式这个问题展开的.权力分立观念是行政诉讼之前提,行政诉讼则处于司法和行政两种权力边界之上,判定其性质究竟是以司法权为主还是以行政权为主的问题实...

试析《国际统一私法协会国际商事合同通则》的性质和功能

关键词: 法律性质  国际商事合同  法律功能  准据法  

分歧与和谐：析WTO争端解决机制的法律适用

关键词: wto法  争端解决机制  法律适用  国际公法  国际习惯  

关于WTO争端解决机制的法律适用问题,目前学术界存在"并入说"与"自足说"之争.两种学说分歧实质在于WTO法的属性是开放性还是自足性.从WTO争端解决机制发展而言,似应取两种学说之长,这一方面可以使DSB有效解决成员方之间的贸易争端;另一方面可以使DSB的裁决报告受到WTO成员方更广泛的接受,从而使WTO法随着时代的发展而与时俱进.

经济法视野下的“三农”问题研究——第6届全国经济法前沿理论研讨会综述

关键词: 经济法  中国  农村土地制度  

2005年5月20日至21日,由北京大学经济法研究所、重庆大学法学院和西南政法大学中国农村经济法制创新研究中心共同主办的"第6届全国经济法前沿理论研讨会"在重庆召开.会议收到论文78篇,参会代表约50人.本次会议以"‘三农'问题的经济法对策"为主题,与会代表从经济法视角出发,对以下问题进行了深入的讨论,并取得了丰硕的成果.

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